Жаров Евгений Викторович, адвокат по защите прав природопользователей, к. э. н., адвокатское бюро Zharov Group, www.zharov.eco
В результате введения санкций продажа золота за границу через банковский сектор стала невозможной. Спрос на золото, несмотря на отмену НДС, не соответствует предложению в результате его добычи, как следствие, снижение цен на внутреннем рынке может угрожать экономике добывающего сектора.
Выход на внешние рынки и экспорт золота позволит сдержать цены на внутреннем рынке и защититься от санкций. Для выхода на экспорт потребуется получение генеральной лицензии.
Министерство промышленности и торговли Российской Федерации осуществляет предоставление государственной услуги по выдаче лицензий и других разрешительных документов на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров, включенных в перечень товаров, в отношении которых установлен разрешительный порядок ввоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза, являющийся приложением № 2 к решению Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 № 30 «О мерах нетарифного регулирования», и в иных случаях, предусмотренных договором о Евразийском экономическом союзе.
Порядок выдачи лицензий определен в приложении № 7 к договору о Евразийском экономическом союзе «Правила выдачи лицензий и разрешений на экспорт и (или) импорт товаров (приложение к протоколу о мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран в решении Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 № 30 «О мерах нетарифного регулирования» и Административном регламенте Министерства промышленности и торговли Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче лицензий и других разрешительных документов на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров, утвержденном приказом Министерства промышленности и торговли Российской Федерации от 18.10.2017 № 3624).
Порядок ввоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза регулируется решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21 апреля 2015 г. № 30 «О мерах нетарифного регулирования», в соответствии с которой Министерство финансов Российской Федерации осуществляет согласование заявлений о выдаче лицензий на экспорт драгоценных металлов и сырьевых товаров, содержащих драгоценные металлы, в отношении которых установлен разрешительный порядок ввоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза.
Указом президента РФ от 20.09.2010 № 1137 в редакции от 01.07.2021 экспорт драгоценных металлов и сырьевых товаров, содержащих драгоценные металлы, в отношении которых установлен разрешительный порядок ввоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза1, осуществляется по лицензиям, выдаваемым Министерством промышленности и торговли Российской Федерации.
В соответствии с подпунктом «а» пункта 23 указа президента Российской Федерации от 20 сентября 2010 года № 1137 обязательным условием для вывоза сырьевых товаров, предназначенных на экспорт, является наличие протоколов испытаний, выданных испытательными лабораториями (центрами), аккредитованными в соответствии с законодательством Российской Федерации об аккредитации в национальной системе аккредитации.
Постановление Правительства РФ от 17.04.2020 № 539 «О выдаче генеральных лицензий на экспорт аффинированных золота и серебра в виде слитков» предписывает Министерству промышленности и торговли Российской Федерации осуществлять в установленном порядке выдачу субъектам добычи и субъектам производства драгоценных металлов генеральных лицензий на экспорт аффинированных золота и серебра в виде слитков (в отношении аффинированных золота и серебра в виде слитков, находящихся в собственности субъектов добычи и субъектов производства драгоценных металлов, а также реализуемых ими на внешнем рынке по договорам комиссии, заключенным с собственниками указанных золота и серебра) на основании согласованного Министерством финансов Российской Федерации заявления о выдаче генеральной лицензии на экспорт аффинированных золота и серебра в виде слитков.
Постановление Правительства РФ от 26.03.2022 № 485 «О выдаче генеральных лицензий на экспорт аффинированных золота и серебра в виде гранул, аффинированных платины и металлов платиновой группы в виде слитков, гранул и порошков» предписывает Министерству промышленности и торговли Российской Федерации осуществлять с 1 апреля 2022 г. по 31 марта 2023 г. (включительно) выдачу субъектам добычи и субъектам производства драгоценных металлов генеральных лицензий на экспорт аффинированных золота и серебра в виде гранул, аффинированных платины и металлов платиновой группы (палладия, родия, иридия, рутения, осмия) в виде слитков, гранул и порошков (в отношении указанных аффинированных драгоценных металлов, находящихся в собственности субъектов добычи и субъектов производства драгоценных металлов) на основании согласованного Министерством финансов Российской Федерации заявления о выдаче генеральной лицензии на экспорт аффинированных золота и серебра в виде гранул, аффинированных платины и металлов платиновой группы в виде слитков, гранул и порошков.
Приказ Министерства финансов Российской Федерации от 29.03.2019 № 50н определяет порядок и процедуру согласования Министерством финансов Российской Федерации заявлений о выдаче лицензий на экспорт драгоценных металлов и сырьевых товаров, содержащих драгоценные металлы. Министерство финансов Российской Федерации является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, который согласовывает в установленном им порядке заявления о выдаче лицензий на экспорт товаров, указанных в таблицах 1 и 2 раздела 2.10 перечня. Данные о товарах представлены в таблице 1 и 2.
Драгоценные металлы и сырьевые товары, содержащие драгоценные металлы2
Таким образом, порядок действий по оформлению лицензии выглядит следующим образом. На первом этапе формируется заявка для обращения в Министерство финансов РФ для получения согласования на экспорт золота и золотосодержащей продукции и подготовку заявки для обращения в Минпромторг России для получения генеральной лицензии.
Согласно решению коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 № 30 «О мерах нетарифного регулирования» в редакции от 25.01.2022, для оформления лицензии заявителем или его представителем, имеющим письменное подтверждение соответствующих полномочий, в уполномоченный орган представляются следующие документы и сведения:
1) заявление о выдаче лицензии, заполненное и оформленное в соответствии с инструкцией об оформлении заявления на выдачу лицензии на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров и об оформлении такой лицензии;
2) электронная копия заявления в формате, утверждаемом Комиссией, а до его утверждения — в порядке, определяемом в соответствии с законодательством государства-члена;
3) копия внешнеторгового договора (контракта), приложения и (или) дополнения к нему (для разовой лицензии), а в случае отсутствия внешнеторгового договора (контракта) — копия иного документа, подтверждающего намерения сторон;
4) копия документа (сведения, если это предусмотрено законодательством государства-члена) о постановке на учет в налоговом органе или о государственной регистрации;
5) копия лицензии на осуществление лицензируемого вида деятельности или сведения о наличии лицензии на осуществление лицензируемого вида деятельности (если это предусмотрено законодательством государства-члена), если такой вид деятельности связан с оборотом товара, в отношении которого введено лицензирование на таможенной территории Союза.
Правила выдачи лицензий и разрешений на экспорт и (или) импорт товаров3 в соответствии с подпунктом 6 пункта 10 Правил предусматривают подготовку следующих документов:
а) для оформления лицензии на экспорт аффинированных драгоценных металлов:
- кредитные организации и иные специализированные организации, если они определены законодательством государства-члена, — копию лицензии на право совершения операций с драгоценными металлами, а также копии договоров (контрактов), подтверждающих собственность на аффинированные драгоценные металлы, или копию договора комиссии (агентского соглашения), заключенного с собственниками аффинированных драгоценных металлов;
- субъекты добычи — копию лицензии или контракта (договора) на право пользования недрами либо акта о регистрации контракта (договора) на право пользования недрами;
- субъекты производства аффинированных драгоценных металлов, юридические лица и индивидуальные предприниматели, имеющие право совершать операции с драгоценными металлами, — копии документов, подтверждающих законность приобретения (владения) драгоценных металлов, а также копию документа о постановке на специальный учет или копию лицензии на вид деятельности в соответствии с законодательством государства-члена;
б) для оформления лицензии на экспорт не подлежащих аффинажу самородков:
- субъекты добычи — копию лицензии или контракта (договора) на право пользования недрами либо акта о регистрации контракта (договора) на право пользования недрами;
- юридические лица и индивидуальные предприниматели — копии документов, подтверждающих законность приобретения (владения) не подлежащих аффинажу самородков, а также копию документа о постановке на специальный учет или копию лицензии на вид деятельности в соответствии с законодательством государства-члена;
в) для оформления лицензии на экспорт товаров, указанных в таблицах 1 и 2 раздела 2.10 единого перечня, за исключением товаров, указанных в подпунктах «а» и «б» настоящего пункта:
- документы о содержании драгоценных и сопутствующих извлекаемых металлов, оформленные в соответствии с законодательством государства-члена;
- заключение (заключения) государственного органа государства-члена о возможности (невозможности) или экономической целесообразности (нецелесообразности) промышленного извлечения драгоценных металлов из сырьевых товаров, на территории которого добыты эти сырьевые товары, уполномоченного в соответствии с законодательством государства-члена на выдачу такого заключения (заключений);
- копию лицензии или контракта (договора) на право пользования недрами либо акта о регистрации контракта (договора) на право пользования недрами (для субъектов добычи);
- копии документов, подтверждающих законность приобретения (владения) товаров, содержащих драгоценные металлы (для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, имеющих право осуществлять операции с драгоценными металлами в соответствии с законодательством государства-члена).
Копии документов, представляемые заявителем, должны быть заверены в порядке, установленном в Правилах.
В случае если в соответствии с законодательством государства-члена или актами правительства государства-члена решение о выдаче лицензии принимается уполномоченным органом по согласованию с другим органом государственной власти этого государства-члена (далее — согласующий орган), то такое согласование осуществляется в порядке, установленном законодательством этого государства-члена.
Заявителем, если это предусмотрено законодательством государства-члена или актами правительства государства-члена, в согласующий орган представляются документы, указанные в пункте 13 настоящего Положения. При этом в уполномоченный орган государства-члена документы, указанные в абзацах третьем и четвертом подпункта «а», абзацах втором и третьем подпункта «б» и подпункте «в» пункта 13 настоящего Положения, не представляются.
В выдаче лицензии отказывается при наличии оснований, предусмотренных подпунктами 1–4 пункта 14 Правил, а также в соответствии с подпунктом 6 пункта 14 Правил — в случае отказа согласующего органа в согласовании заявления на выдачу лицензии.
Основанием для отказа в выдаче лицензии являются:
1) наличие неполных или недостоверных сведений в документах, представленных заявителем для получения лицензии;
2) несоблюдение требований, предусмотренных пунктами 10–12 настоящих Правил;
3) прекращение или приостановление действия одного или нескольких документов, служащих основанием для выдачи лицензии;
4) нарушение международных обязательств государств-членов, которое может наступить вследствие исполнения договора (контракта), для реализации которого запрашивается лицензия;
6) иные основания, предусмотренные актом Комиссии.
Решение об отказе в выдаче лицензии должно быть мотивированным и представляться заявителю в письменной форме либо в форме электронного документа, если это предусмотрено решением Комиссии, а при отсутствии указанного решения — законодательством государства-члена.
Уполномоченный орган оформляет оригинал лицензии, который выдается заявителю. Заявитель до таможенного декларирования товаров представляет оригинал лицензии в соответствующий таможенный орган, который при постановке лицензии на контроль выдает заявителю ее копию с отметкой таможенного органа о постановке на контроль.
Если уполномоченным органом выдана (оформлена) лицензия в форме электронного документа, то представление заявителем оригинала лицензии на бумажном носителе в таможенный орган своего государства не требуется.
Порядок взаимодействия уполномоченных органов и таможенных органов по контролю за исполнением лицензий, выданных в форме электронного документа, определяется законодательством государств-членов.
Внесение изменений в выданные лицензии, в том числе по причинам технического характера, не допускается.
В случае если внесены изменения в учредительные документы заявителя, зарегистрированного в качестве юридического лица (изменение организационно-правовой формы, наименования либо места его нахождения), или изменены паспортные данные заявителя, являющегося физическим лицом, заявитель обязан обратиться с просьбой о прекращении действия выданной лицензии и оформлении новой лицензии с приложением заявления и документов, подтверждающих указанные изменения.
Уполномоченный орган вправе принять решение о прекращении или приостановлении действия лицензии в следующих случаях:
1) обращение заявителя, представленное в письменной форме или в форме электронного документа, если это предусмотрено законодательством государства-члена;
2) внесение изменений в учредительные документы заявителя, зарегистрированного в качестве юридического лица (изменение организационно-правовой формы, наименования либо места его нахождения), или изменение паспортных данных заявителя, являющегося физическим лицом;
3) выявление недостоверных сведений в документах, представленных заявителем в целях получения лицензии;
4) прекращение или приостановление действия одного или нескольких документов, на основании которых была выдана лицензия;
5) нарушение при исполнении договора (контракта), на основании которого выдана лицензия, международных обязательств государства-члена;
6) отзыв лицензии на осуществление лицензируемого вида деятельности, если такой вид деятельности связан с оборотом товара, в отношении которого введено лицензирование;
7) выявление допущенных при выдаче лицензии нарушений, повлекших выдачу лицензии, которая при соблюдении установленного порядка не могла быть выдана;
8) несоблюдение владельцем лицензии установленных международными нормативными правовыми актами или нормативными правовыми актами государства-члена условий выдачи лицензии;
9) наличие судебного решения;
10) невыполнение владельцем лицензии пункта 22 Правил.
Действие лицензии приостанавливается с даты принятия уполномоченным органом решения об этом.
Действие приостановленной лицензии может быть возобновлено уполномоченным органом после устранения причин, вызвавших приостановление ее действия. При этом приостановление действия лицензии не является основанием для ее продления.
Порядок приостановления или прекращения действия лицензии определяется Комиссией.
В случае утраты лицензии уполномоченный орган выдает по письменному обращению заявителя и после уплаты государственной пошлины (лицензионного сбора) в порядке и размере, предусмотренных законодательством государства-члена, дубликат лицензии, оформляемый аналогично оригиналу и содержащий запись «Дубликат».
Обращение, в котором разъясняются причины и обстоятельства утраты лицензии, составляется в произвольной форме.
Дубликат лицензии выдается уполномоченным органом в течение 5 рабочих дней с даты подачи обращения.
Владельцы генеральных и исключительных лицензий обязаны ежеквартально, до 15-го числа месяца, следующего за отчетным кварталом, представлять в уполномоченный орган отчет о ходе исполнения лицензии.
Владельцы разовых лицензий в течение 15 календарных дней по истечении срока действия лицензии обязаны представлять в уполномоченный орган справку об исполнении лицензии.
При снятии лицензии с контроля соответствующий таможенный орган государства-члена выдает заявителю на основании его письменного обращения справку об исполнении лицензии в течение 5 рабочих дней.
Форма и порядок выдачи справки определяются Комиссией.
Таможенные органы представляют информацию в электронной форме об исполнении лицензий непосредственно в уполномоченный орган, в случае если представление таможенными органами такой информации предусмотрено законодательством государства-члена.
Если информация об исполнении лицензий представляется таможенными органами в электронной форме непосредственно в уполномоченный орган, отчеты о ходе исполнения лицензий и справки об исполнении лицензий владельцами лицензий в уполномоченный орган не представляются.
Судебная практика об отказе в выдаче лицензии
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.07.2021 по делу А40-48223/21 в удовлетворении заявленных ООО «Мангуст» требований о признании незаконным отказа Министерства промышленности и торговли Российской Федерации в выдаче лицензии по заявлению от 28.10.2020 № 114-МА, оформленного письмом от 23.11.2020, отказано.
В рамках проведения проверки полноты достоверности представленных ООО «Мангуст» документов и сведений в соответствии с п. 69 Административного регламента и правильности оформления заявления о выдаче лицензии и его идентичности представленной электронной копии ответственным исполнителем установлено отсутствие в комплекте документов, представленных ООО «Мангуст» для получения лицензии, заключения (разрешительного документа) Росприроднадзора, являющегося согласованием (основанием) для выдачи лицензии; отсутствие электронной копии заявления о выдаче лицензии, необходимость представления которого установлена подп. 2 п. 10 Правил, подп. 2 п. 21 Административного регламента Министерства промышленности и торговли Российской Федерации, что свидетельствует о несоблюдении требований, предусмотренных подп. 2 п. 10 Правил.
Наличие неполных или недостоверных сведений в документах, представленных заявителем для получения лицензии, несоблюдение требований, предусмотренных п. 10 Правил, установлены в качестве оснований для отказа в выдаче лицензии в соответствии с положениями п. 14 Правил, п. 36 Административного регламента Министерства промышленности и торговли Российской Федерации.
В Российской Федерации перечень федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных на согласование заявлений о выдаче лицензий на экспорт и (или) импорт товаров и оформление других разрешительных документов в сфере внешней торговли товарами в случаях, предусмотренных приложениями о применении ограничений в отношении товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами — членами Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС в торговле с третьими странами, утвержден распоряжением Правительства Российской Федерации от 23.09.2010 № 1567-р (в редакции от 18.03.2014).
Распоряжением № 1567-р установлено, что порядок согласования заявлений о выдаче лицензий на экспорт и (или) импорт товаров и оформления других разрешительных документов в сфере внешней торговли товарами определяется в соответствии с законодательством Таможенного союза и законодательством Российской Федерации.
Пунктом 11 положения установлено, что согласование может осуществляться посредством выдачи заключения (разрешительного документа).
Пунктом 9 решения Коллегии Евразийской экономической комиссии 16.05.2012 № 45 установлено, что в случае если в соответствии с законодательством государства — члена ЕАЭС решение о выдаче лицензии принимается уполномоченным органом по согласованию с другим органом государственной власти государства — члена ЕАЭС, согласование заявления о выдаче лицензии может осуществляться по форме, указанной в п. 1 данного решения (единая форма заключения (разрешительного документа) на ввоз, вывоз и транзит отдельных товаров, включенных в единый перечень товаров, к которым применяются меры нетарифного регулирования в торговле с третьими странами).
Законодательством предусмотрена возможность согласования заявления о выдаче лицензии посредством выдачи согласующим органом заключения (разрешительного документа), форма которого установлена решением № 45.
Выдача согласующим органом указанного заключения является согласованием заявления о выдаче лицензии на экспорт и (или) импорт товаров, включенных в перечень, в случаях, предусмотренных положениями, являющимися приложениями к решению Коллегии ЕАЭС № 30.
Предоставление государственных услуг согласно ст. 12 Федерального закона от 27.07.2010 № 210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг» осуществляется в соответствии с административными регламентами.
В целях предоставления заявителям возможности выбора информационной системы, через которую можно осуществить подачу заявления на выдачу лицензии, п. 2 административного регламента Министерства промышленности и торговли Российской Федерации предусмотрено предоставление государственной услуги с помощью АИС ВТД на сайте поддержки участников внешнеторговой деятельности в информационно-телекоммуникационной сети Интернет по адресу: http://nontariff.gov.ru; Единого портала государственных и муниципальных услуг (функций) (www.gosusiugi.ru).
Административным регламентом предусмотрено несколько способов подачи (на бумажном носителе с представлением его электронной копии или в форме электронного документа) участниками внешнеэкономической деятельности заявлений на выдачу лицензии через указанные информационные системы с представлением соответствующих документов.
1 Приложение № 2 к решению Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21 апреля 2015 г. № 30 «О мерах нетарифного регулирования»
2 Введен решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 06.10.2015 № 131
3 Приложение к приложению № 7 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года
